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对赌协议有漏洞,企业补缴数亿元税款!融资、并购切莫忽视税务风险!

并购优塾 财税闲谈 2023-02-24

说起对赌协议,想必搞投融资的都不陌生。通过条款的设计,对赌协议可以成为重要的估值调节手段。

对赌协议(估值调整协议)是投资方与融资方在达成协议时,双方对于未来不确定情况的一种约定。如果约定的条件出现,投资方可以行使一种估值调整协议权利;如果约定的条件不出现,融资方则行使一种权利。所以,对赌协议实际上就是期权的一种形式。

通常目标企业未来的业绩与上市时间是对赌的主要内容,与此相对应的对赌条款主要有估值调整条款、业绩补偿条款与股权回购条款。

对赌通常包含股权对赌、现金补偿、股权稀释、股权回购、股权优先等类型。今天要讲的这个案例,其中的对赌协议就包括股权回购和现金补偿。

该案例中,被收购方由于不重视税务问题,不仅面临对赌风险,还有可能自行承担近3亿税款!

案例背景

G投资公司在新疆成立了一家大型化工企业,为满足该企业发展的资金需求,G投资公司开始寻求其他投资者进行合作。

为便于投资过程的运作,G投资公司于2011年成立了全资子公司——A公司,初始投资成本为1000万元,并将自己持有的新疆化工企业17.5%的股权——3.5亿股转入A公司名下。

2013年6月G投资公司将A公司的全部股权转让给了天津的两家投资企业,由于该化工企业发展前景良好,双方约定转让价款为10.15亿元,并签署了股权转让及其补充协议。

股权收购示意图


注意,双方在补充协议中约定了“对赌条款”:

1、如果该化工企业在股权转让交易完成后的36个月内完成上市,则G投资公司可享有此次股权交易的全部利得;

2、如果未上市成功,则G投资公司须以10.15亿元的价格将A公司的股权回购;

3、如果该化工企业虽上市成功但股价未达到预定价格,则由G投资公司以现金支付差价。

备注:转让协议于2013年5月21日签订生效

税务疑点——税务部门 Vs G投资公司

第一回合

税务部门:通过调查取证,发现G投资公司收到了股权转让交易的全部款项,且交易双方已经在工商行政管理部门进行了股权变更登记,股权交易合同生效、事实成立。G投资公司未就该笔股权转让所得申报缴纳企业所得税,检查人员认为,应补缴相关年度企业所得税。

G投资公司:双方在股权转让过程中签署了“对赌协议”,在未到达约定的期限及条件之前,合同属于未履行完毕的状态,极有可能需要回购股权或赔偿差价,看似是股权转让所得,实际上是企业的一种变相负债,不应该就该笔股权转让所得缴纳企业所得税。

第二回合

税务部门:企业所得税的收入确认遵循权责发生制原则和实质重于形式原则,转让股权收入应于转让协议生效,且完成股权变更手续时,确认收入的实现。

虽然交易双方签署了“对赌协议”,但该协议既不影响股权转让合同的效力,也不能改变股权交易的实质,企业不能以此为由否认转让股权的事实。

G投资公司应以收到的全部股权转让收入10.15亿元,扣除A公司的初始投资成本1000万元,为应税所得,补缴2013年度的企业所得税并加收滞纳金。

最终,G投资公司无话可说,税务部门完胜,G投资公司要缴纳的税金及滞纳金将高达3亿元。

案例总结

从整个案情来看,税务部门征收这笔企业所得税款于法有据,并无不妥。但是!别忘了还有对赌协议!

一旦化工企业B在股权转让交易完成后的36个月内未能上市或虽上市成功但股价未达到预定价格,则G投资公司须以10.15亿元的价格将A公司的股权回购或以现金支付差价。

而且已经缴纳的税款很难退还,G投资公司可能要自行承担相应的税款损失!

(说明:以上案例来源于  并购优塾 微信公众号)

案例评论:

因此,企业或个人,在融资或并购过程中,在签订对赌协议之前应该进行税务规划,由专业的税务顾问介入,判断涉税问题及相关风险,通过交易安排,避免多缴冤枉税,降低税务风险。

譬如,再以很多公司业绩补偿为例,高溢价收购资产,承诺业绩不达标时给予现金或股份补偿。一方面在收购时,原股东因溢价出售会产生企业所得税或个人所得税;而采取现金补偿,接受方又要交企业所得税,一来一往,承担了大量税费,可谓得不偿失。

例如:2018年6月1日,欧菲科技披露《关于会计差错更正的公告》,称在2017年度报告中,误将控股股东业绩承诺补偿金额22,023.40万元确认为营业外收入,对应的所得税影响3,303.51万元确认为所得税费用。

按照企业会计准则的相关规定,欧菲科技将控股股东业绩承诺补偿及所得税影响金额18,719.89万元进行更正调整至资本公积。本次会计差错更正调减2017年度合并利润表净利润项目18,719.89万元,净利润项目调整金额占更正后当年净利润的比例为22.8%。

意味着2.2亿元的现金补偿,上市公司真正拿到的补偿只有1.87亿元,有3000多万是用于交税了。

所以,在涉及并购方案及对赌协议时,要对税务问题全盘考虑,设计合适的方案。

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